根據(jù)黨中央、國務(wù)院對反洗錢工作的重要部署要求,為有力打擊各類洗錢違法犯罪活動,依法嚴(yán)懲洗錢犯罪分子,最高人民檢察院、中國人民銀行結(jié)合反洗錢檢察工作和行政執(zhí)法實際,于2021年3月19日聯(lián)合發(fā)布6個懲治洗錢犯罪典型案例。為便于司法實踐中準(zhǔn)確理解和參照適用,現(xiàn)對典型案例制定的背景、主要內(nèi)容、重點意義以及下一步工作要求予以解讀和說明。

　　一、制發(fā)典型案例的背景和案例特點

　　黨的十八大以來,以習(xí)近平同志為核心的黨中央高度重視金融安全工作,多次強調(diào),維護金融安全是關(guān)系我國經(jīng)濟社會發(fā)展全局的一件帶有戰(zhàn)略性、根本性的大事。反洗錢是維護金融安全、完善國家治理和促進雙向開放方面的重要工作。國務(wù)院金融穩(wěn)定發(fā)展委員會多次召開會議,對反洗錢工作作出全面指導(dǎo)和具體部署。

　　隨著社會經(jīng)濟的快速發(fā)展,各類犯罪與洗錢活動相互交織滲透,洗錢手段不斷翻新,涉案金額持續(xù)攀升,社會危害日益加大。各類洗錢犯罪給社會穩(wěn)定、金融安全和司法公正造成了嚴(yán)重威脅。面對國內(nèi)外日益嚴(yán)峻的反洗錢工作形勢,最高檢、中國人民銀行高度重視,充分發(fā)揮部門職能,著力加強協(xié)同合作,就聯(lián)合出臺懲治洗錢犯罪典型案例、協(xié)同打擊洗錢犯罪活動達(dá)成共識。此次聯(lián)合發(fā)布的6個洗錢犯罪典型案例不僅反映了檢察機關(guān)和人民銀行在反洗錢工作中承擔(dān)的不同職能作用,而且充分體現(xiàn)了雙方協(xié)作配合、共同維護金融安全的決心和成效,對預(yù)防和打擊洗錢犯罪起到了良好的示范作用。

　　二、典型案例編選的主要考慮

　　洗錢罪在以往的司法實踐中適用不多,案件辦理中存在一些突出問題。此次案例編選的目的,就是立足于解決這些突出問題,選取合適的案例,有的放矢,答疑解惑,并從如何發(fā)揮檢察職能、加強行刑銜接的角度介紹經(jīng)驗做法。

　　一是針對懲治洗錢犯罪意識不強的問題,挑選各類洗錢手段典型的案例,提示執(zhí)法司法人員加深了解、增強意識。洗錢罪是下游犯罪,其來源是毒品犯罪、黑社會性質(zhì)的組織犯罪、恐怖活動犯罪、走私犯罪、貪污賄賂犯罪、破壞金融管理秩序犯罪、金融詐騙犯罪等七類上游犯罪。但長期以來,司法實踐中存在“重上游犯罪,輕洗錢犯罪”的傾向,對后續(xù)清洗贓款的行為,除少數(shù)案件被認(rèn)定為洗錢罪外,要么忽略犯罪線索,沒有深入追查認(rèn)定,要么認(rèn)定為上游犯罪的共犯或者掩飾、隱瞞犯罪所得、犯罪所得收益罪。辦案人員對洗錢手段的了解掌握不夠,缺少從上游犯罪中發(fā)現(xiàn)洗錢犯罪線索的意識。因此,6個典型案例覆蓋了當(dāng)前多發(fā)、常見的洗錢罪上游犯罪類型,詳細(xì)介紹了取現(xiàn)、銀行轉(zhuǎn)賬、同柜存取、開立票據(jù)、購買房產(chǎn)、投資經(jīng)營、投資理財?shù)瘸Ｒ娤村X手段,并且介紹了利用比特幣洗錢等新型洗錢手段,為司法人員在辦理上游犯罪案件中認(rèn)識洗錢手段、深挖洗錢犯罪線索提供了詳實的參考。

　　二是針對當(dāng)前洗錢罪案件辦理中法律適用的疑難問題予以明確。2009年最高人民法院印發(fā)《關(guān)于審理洗錢等刑事案件具體應(yīng)用法律若干問題的解釋》,指導(dǎo)洗錢案件辦理的司法實踐。但隨著犯罪手段和形式的不斷變化,新的法律適用爭議和疑難問題不斷出現(xiàn),較為集中的有洗錢犯罪的主觀故意如何認(rèn)定,黑社會性質(zhì)的組織犯罪所得及其產(chǎn)生的收益范圍如何界定,上游犯罪持續(xù)過程中能否認(rèn)定洗錢罪,洗錢罪與掩飾、隱瞞犯罪所得、犯罪所得收益罪和窩藏、轉(zhuǎn)移、隱瞞毒贓罪的關(guān)系等。此次結(jié)合具體案例,以案說理,在典型意義部分對這些問題都予以明確,盡可能地解決實際問題。

　　三是針對落實好最高檢“一案雙查”的辦案要求,介紹檢察機關(guān)落實在刑事訴訟中指控證明犯罪主導(dǎo)責(zé)任的經(jīng)驗做法。自2019年始,最高檢部署各級檢察機關(guān)建立“一案雙查”工作機制,在辦理洗錢罪七類上游犯罪案件時,同步審查是否涉嫌洗錢罪,深挖犯罪線索,加大追捕追訴與各類上游犯罪相關(guān)的洗錢犯罪力度。如何落實好此項工作機制,需要在實踐中不斷探索,積累經(jīng)驗。此次發(fā)布的典型案例,有的是檢察機關(guān)通過立案監(jiān)督追加起訴洗錢犯罪行為人,有的是檢察機關(guān)在審查起訴中追加認(rèn)定洗錢犯罪數(shù)額,有的是檢察機關(guān)在自行偵查上游犯罪時發(fā)現(xiàn)洗錢犯罪線索移送公安機關(guān)偵查,有的是檢察機關(guān)通過綜合運用間接證據(jù)有力證明和指控洗錢犯罪,有的是通過案件通報實現(xiàn)行政處罰與刑事處罰雙管齊下或完善反洗錢監(jiān)測監(jiān)管,為各地檢察機關(guān)加強反洗錢工作提供了借鑒經(jīng)驗。

　　三、典型案例的重點亮點

　　(一)曾某洗錢案

　　該案的上游犯罪是黑社會性質(zhì)的組織犯罪,在法律適用方面有多個值得關(guān)注的點。

　　一是黑社會性質(zhì)的組織犯罪的界定。一種觀點認(rèn)為,黑社會性質(zhì)的組織犯罪僅包括刑法第二百九十四條第一款組織、領(lǐng)導(dǎo)、參加黑社會性質(zhì)組織罪,第二款入境發(fā)展黑社會組織罪,第三款包庇、縱容黑社會性質(zhì)組織罪三個與黑社會組織的形成、發(fā)展有關(guān)的罪名。另一種觀點認(rèn)為,除刑法第二百九十四條規(guī)定的三個罪名外,由黑社會性質(zhì)組織及其成員實施的違法犯罪活動都屬于黑社會性質(zhì)的組織犯罪。該案上游犯罪所涉罪名就不是刑法第二百九十四條規(guī)定的三個罪名,但確是黑社會性質(zhì)組織實施的犯罪,是否屬于洗錢罪上游犯罪的范疇存在一定爭議。經(jīng)研究,我們認(rèn)為,洗錢罪懲處的是為七類嚴(yán)重上游犯罪清洗贓款的行為,黑社會性質(zhì)組織聚斂非法所得的犯罪不僅限于刑法第二百九十四條的三個罪名,司法實踐中更多的是利用黑社會性質(zhì)組織影響力和控制力實施敲詐勒索、強迫交易、開設(shè)賭場、組織、強迫賣淫、非國家工作人員受賄等侵害他人人身權(quán)利、財產(chǎn)以及擾亂公司、企業(yè)、市場秩序的犯罪,以獲得非法利益。對于黑社會性質(zhì)組織的上述犯罪所得及其產(chǎn)生的收益,都應(yīng)當(dāng)納入洗錢罪的規(guī)制范圍,以最大限度地摧毀黑社會性質(zhì)組織發(fā)展壯大的經(jīng)濟基礎(chǔ)。其中,需特別注意的是,該案洗錢犯罪掩飾、隱瞞的3700萬元贓款直接來源于上游犯罪分子熊某以村支書身份收取的銀某公司給予的受賄款,認(rèn)定的罪名是非國家工作人員受賄罪,該罪名不屬于常見高發(fā)的涉黑犯罪罪名。熊某既是村支書又是黑社會性質(zhì)組織的組織、領(lǐng)導(dǎo)者,利用黑社會性質(zhì)組織的影響力長期把持村基層政權(quán),之所以能夠幫助銀某公司低價取得山某村土地使用權(quán)用于房地產(chǎn)開發(fā),既是基于村支書的職權(quán),又是基于其長期以暴力、威脅及其他手段壟斷村周邊工程,因此熊某的受賄款系其利用黑社會性質(zhì)組織影響力和控制力獲取,應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為黑社會性質(zhì)的組織犯罪所得。同時,為了區(qū)分黑社會性質(zhì)組織成員的個人犯罪和黑社會性質(zhì)的組織犯罪,該案例在典型意義部分第2點也強調(diào)了,認(rèn)定黑社會性質(zhì)組織及其成員實施的各種犯罪所得及其產(chǎn)生的收益,可從涉案財產(chǎn)是否為該組織及其成員通過違法犯罪行為獲取、是否系利用黑社會性質(zhì)組織影響力和控制力獲取、是否用于黑社會性質(zhì)組織的日常開支和發(fā)展壯大等方面綜合判斷。

　　二是以掩飾、隱瞞犯罪所得及其收益來源和性質(zhì)為目的的代為收取贓款的行為是洗錢。實踐中,對于代為收取贓款的行為,能否認(rèn)定為洗錢罪存在一定爭議。該案中,曾某的第一筆犯罪事實就是以自己擔(dān)任法定代表人的眾某公司的賬戶代熊某收取受賄款500萬元,并輾轉(zhuǎn)拆分轉(zhuǎn)賬至熊某等人的賬戶。一種觀點認(rèn)為,洗錢罪是下游犯罪,必須實施于上游犯罪既遂之后,因此在上游犯罪分子收到贓款后,再以轉(zhuǎn)移、轉(zhuǎn)換手段掩飾、隱瞞贓款來源和性質(zhì)的行為,才構(gòu)成洗錢罪。另一種觀點認(rèn)為,刑法規(guī)定洗錢是掩飾、隱瞞犯罪所得及其收益來源和性質(zhì)的行為,沒有限制必須上游犯罪分子本人收到贓款后再轉(zhuǎn)移、轉(zhuǎn)換,代為收取贓款是上游犯罪分子常用的掩飾、隱瞞手段,目的是切斷贓款和上游犯罪分子之間的直接聯(lián)系,可以認(rèn)定為洗錢罪。經(jīng)研究,我們贊成后一種觀點,代為收取贓款可能有多種原因,有的是上游犯罪分工不同,有的是為了掩飾、隱瞞贓款來源、性質(zhì),對于以掩飾、隱瞞犯罪所得及其收益來源和性質(zhì)為目的的代為收取贓款的行為,可以認(rèn)定為洗錢罪。刑法第一百九十一條第(一)項列舉了提供資金賬戶的行為,該賬戶常被用于接收贓款,是代為收取贓款的方式之一,構(gòu)成洗錢罪。2020年最高法、最高檢、公安部《關(guān)于辦理洗錢刑事案件若干問題的意見》第7條明確規(guī)定了“上游犯罪是否既遂,不影響洗錢罪的認(rèn)定”,也對洗錢上下游犯罪的關(guān)系予以明確,在上游犯罪既遂前,實施掩飾、隱瞞犯罪所得及其收益來源和性質(zhì)的行為,可以認(rèn)定為洗錢罪。

　　(二)雷某、李某洗錢案

　　該案的上游犯罪是集資詐騙罪,所反映的問題在涉非法集資洗錢案件中具有普遍性。

　　一是“邊吸邊洗”的行為構(gòu)成洗錢罪。非法集資犯罪存在持續(xù)時間長的特點,往往直到資金鏈斷裂無法維持運轉(zhuǎn)才被迫停止吸收資金,因此基本不存在非法集資犯罪實施終了后再洗錢的情形,都是邊吸收資金邊轉(zhuǎn)移資金,并且通過多種手段打亂、混淆資金關(guān)系,既借新還舊,又掩飾、隱瞞犯罪所得的來源和性質(zhì),“邊吸邊洗”的特征非常明顯。該案就是典型的“邊吸邊洗”案件,朱某非法集資時間長達(dá)5年多,其間雷某、李某持續(xù)近1年的時間幫助朱某把非法集資款通過取現(xiàn)、轉(zhuǎn)賬、同柜存取等手段進行轉(zhuǎn)移。一種觀點認(rèn)為,資金劃轉(zhuǎn)頻繁復(fù)雜是非法集資犯罪的特征之一,“邊吸邊洗”整體上屬于非法集資犯罪過程中的行為,上游犯罪沒有實施終了,不應(yīng)當(dāng)認(rèn)定其過程中存在下游洗錢犯罪,應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為非法吸收公眾存款罪或集資詐騙罪一罪。另一種觀點認(rèn)為,非法集資犯罪由若干個單獨的非法吸收資金的行為構(gòu)成,在資金吸收完成后單個非法集資行為已經(jīng)完成,后續(xù)以取現(xiàn)、轉(zhuǎn)賬等各種手段偽裝、改變資金來源和性質(zhì)的行為,是獨立于上游非法集資犯罪的下游洗錢犯罪,不能與非法吸收資金的行為混為一談。經(jīng)研究,我們贊成后一種觀點,在非法集資犯罪持續(xù)期間幫助犯罪分子轉(zhuǎn)移集資款,符合刑法第一百九十一條的規(guī)定,應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為洗錢罪。上游犯罪是否結(jié)束不影響洗錢罪的構(gòu)成,洗錢行為在上游犯罪終了前著手實施的,可以認(rèn)定為洗錢罪。需說明的是,此處上游犯罪“結(jié)束”“終了”不等同于上一個案例的“既遂”,是指單個犯罪行為已經(jīng)既遂,但是整體犯罪仍處于長期持續(xù)狀態(tài)。

　　二是準(zhǔn)確區(qū)分洗錢罪和上游犯罪共犯。司法實踐中,對幫助洗錢的行為常存在認(rèn)定洗錢罪還是上游犯罪共犯的爭議。根據(jù)通說,上游犯罪共犯應(yīng)當(dāng)有共同的故意和行為,洗錢行為則具有相對獨立性,對上游犯罪有事前通謀并實施洗錢行為的,屬于上游犯罪分工不同,可以認(rèn)定為上游犯罪共犯;對上游犯罪沒有事前通謀,知悉資金來源于上游犯罪并實施洗錢行為的,可以認(rèn)定為洗錢罪。該案中,雷某、李某對上游非法集資犯罪與朱某沒有事先通謀,沒有實際參與,實施的僅為下游轉(zhuǎn)移贓款的行為,應(yīng)認(rèn)定為洗錢罪。該案對于共犯和洗錢罪的區(qū)分是非常清晰的,在典型意義擬寫過程中,我們也曾把上述區(qū)分原則寫明了。但考慮到2021年刑法修正案(十一)實施后,“自洗錢”行為構(gòu)成犯罪,那么事前通謀的幫助洗錢的行為,根據(jù)上述通說,可能同時構(gòu)成上游犯罪的共犯和洗錢罪的共犯。對于同一個洗錢行為數(shù)罪并罰顯然不符合罪責(zé)刑相一致原則,那么究竟是從一重認(rèn)定,還是認(rèn)定為洗錢罪,目前仍在研究中,因此把上述區(qū)分原則又從典型意義中撤下了。由于“自洗錢”入罪后,原本認(rèn)為是上游犯罪延續(xù)行為的贓款處理行為可以單獨認(rèn)定為洗錢罪,那么對于事先通謀幫助洗錢的,筆者傾向于將其從上游犯罪的通謀中獨立出來,認(rèn)定為“自洗錢”犯罪的事先通謀,可以認(rèn)定為洗錢罪。目前,最高法、最高檢正在研究制定洗錢罪司法解釋,該問題將在司法解釋中予以明確。另外,對于地下錢莊等職業(yè)洗錢組織及其成員實施洗錢的行為,符合刑法第一百九十一條規(guī)定的,依法認(rèn)定為洗錢罪,一般不認(rèn)定為上游犯罪的共犯。

　　(三)陳某枝洗錢案

　　該案是新型的利用比特幣洗錢的案例,在證據(jù)收集認(rèn)定、指控證明思路上具有很強的參考意義。

　　一是我國禁止虛擬貨幣的發(fā)行與兌換。比特幣在我國既不是真正意義上的貨幣,也不具有合法性。2017年中國人民銀行、中央網(wǎng)信辦、工業(yè)和信息化部、工商總局、銀監(jiān)會、證監(jiān)會、保監(jiān)會等七部門《關(guān)于防范代幣發(fā)行融資風(fēng)險的公告》第一條明確規(guī)定,代幣發(fā)行融資是指融資主體通過代幣的違規(guī)發(fā)售、流通,向投資者籌集比特幣、以太幣等所謂“虛擬貨幣”,本質(zhì)上是一種未經(jīng)批準(zhǔn)非法公開融資的行為,涉嫌非法發(fā)售代幣票券、非法發(fā)行證券以及非法集資、金融詐騙、傳銷等違法犯罪活動。第二條規(guī)定,任何組織和個人不得非法從事代幣發(fā)行融資活動。第三條規(guī)定,任何所謂的代幣融資交易平臺不得從事法定貨幣與代幣、“虛擬貨幣”相互之間的兌換業(yè)務(wù),不得買賣或作為中央對手方買賣代幣或“虛擬貨幣”,不得為代幣或“虛擬貨幣”提供定價、信息中介等服務(wù)。可見,我國明確禁止包括比特幣在內(nèi)的代幣發(fā)行融資和兌換活動,在辦理與比特幣相關(guān)的案件時,檢察人員應(yīng)掌握前置相關(guān)行政監(jiān)管政策規(guī)定,準(zhǔn)確定性。

　　二是利用比特幣等虛擬貨幣進行地下兌換和洗錢犯罪的行為持續(xù)存在。比特幣具有“去中心性”(沒有集中發(fā)行方)、“高稀缺性”(總量有限)、“高流動性”(使用地不受地域限制,跨境傳輸方便)、“匿名性”(比特幣錢包地址不綁定個人信息)等顯著特征。雖然我國明確禁止代幣發(fā)行融資和兌換活動,但由于各個國家和地區(qū)對比特幣等虛擬貨幣采取的監(jiān)管政策存在差異,美國、英國等國家允許比特幣交易,因此犯罪分子在境內(nèi)通過非法手段將贓款兌換成比特幣,而后通過境外虛擬貨幣服務(wù)商、交易所,可實現(xiàn)虛擬貨幣與法定貨幣的自由兌換,虛擬貨幣被利用成為跨境清洗資金的新手段。從犯罪手段上看主要有兩種:一種是案例中的直接通過黑市進行比特幣交易,行為人從比特幣持有者(如該案中通過“挖礦”獲得比特幣的“礦工”)手中“點對點”用贓款購買比特幣,取得比特幣密鑰后在境外兌換成法定貨幣;另一種是專業(yè)洗錢團伙代買幣跑分洗錢,洗錢團伙先雇用大量跑分人員通過違規(guī)手段在境外虛擬貨幣交易所注冊認(rèn)證開戶,接收贓款代為購買虛擬貨幣,而后利用交易所或服務(wù)商撮合交易,出售比特幣提現(xiàn),在境外轉(zhuǎn)賬至上游犯罪分子指定賬戶�；�于我國的嚴(yán)監(jiān)管政策,目前利用比特幣等虛擬貨幣洗錢基本都是將贓款從境內(nèi)向境外轉(zhuǎn)移,檢察人員辦理跨境洗錢案件時,除傳統(tǒng)洗錢手段外,應(yīng)高度關(guān)注利用比特幣等虛擬貨幣洗錢新手段,掌握行為人洗錢方法,深挖犯罪線索,根據(jù)利用虛擬貨幣洗錢犯罪的交易特點收集運用證據(jù),查清法定貨幣與虛擬貨幣的轉(zhuǎn)換過程。按照虛擬貨幣交易流程,收集行為人將贓款轉(zhuǎn)換為虛擬貨幣、將虛擬貨幣兌換成法定貨幣或者使用虛擬貨幣的交易記錄等證據(jù),包括比特幣地址、密鑰,行為人與比特幣持有者的聯(lián)絡(luò)信息和資金流向數(shù)據(jù),行為人在虛擬貨幣交易所注冊的賬戶信息、交易記錄、資金流向等。

　　(四)張某洗錢案

　　該案是檢察機關(guān)自行偵查深挖洗錢犯罪線索的案件,在偵查思路和辦案程序上具有較強的借鑒意義。

　　一是檢察機關(guān)的自行偵查是對公安機關(guān)移送犯罪的進一步偵查,不是對新的犯罪事實立案偵查。該案例在典型意義部分特別指出哪些情況下檢察機關(guān)應(yīng)當(dāng)自行偵查,包括對經(jīng)退回補充偵查,公安機關(guān)未按補充偵查要求補充收集證據(jù),關(guān)鍵證據(jù)存在滅失風(fēng)險,需要及時收集固定,偵查活動可能存在違法情形的,檢察機關(guān)應(yīng)當(dāng)依法自行偵查,并將自行偵查的結(jié)果向公安機關(guān)通報,對偵查人員怠于偵查的情況提出糾正意見。該案公安機關(guān)向檢察機關(guān)移送起訴的是陳某集資詐騙案,經(jīng)兩次退回補充偵查,仍有部分集資詐騙資金去向不明,未達(dá)到退回補充偵查的要求,江蘇省南京市檢察院決定對集資詐騙資金的去向自行偵查,正是屬于應(yīng)當(dāng)自行偵查的情形。

　　二是落實“一案雙查”,在自行偵查過程中深挖洗錢犯罪線索。最高檢要求各級檢察機關(guān)在辦理洗錢罪七類上游犯罪案件時,同步審查是否涉嫌洗錢犯罪,同步引導(dǎo)偵查取證,深挖洗錢犯罪線索。集資詐騙罪是洗錢罪上游犯罪,因此檢察人員在審查集資詐騙案時應(yīng)同步審查是否涉嫌洗錢犯罪,在自行偵查中也應(yīng)一并深挖洗錢犯罪線索。隱匿、轉(zhuǎn)移非法集資款是大多數(shù)非法集資案件都存在的犯罪行為,及時查清非法集資款的去向是辦理非法集資案件中追贓挽損、挽回人民群眾損失的重點工作,深挖、嚴(yán)懲轉(zhuǎn)移非法集資款的洗錢犯罪,有利于及時查清資金去向,有效截斷資金轉(zhuǎn)移鏈條,提高追繳犯罪所得的效率。需注意的是,洗錢罪不是檢察機關(guān)偵查管轄的罪名,對于上游犯罪補充偵查過程中收集的洗錢犯罪線索和證據(jù),檢察機關(guān)不能直接提起公訴,應(yīng)當(dāng)及時移送公安機關(guān)立案偵查,并做好跟蹤監(jiān)督工作。該案中,南京市檢察院依據(jù)最高檢《人民檢察院刑事訴訟規(guī)則》第三百四十九條的規(guī)定,對已經(jīng)退回公安機關(guān)二次補充偵查的案件,在自行偵查后,將洗錢犯罪線索移送公安機關(guān),對已經(jīng)查清的非法集資犯罪事實,依法提起公訴。

　　三是明確自行偵查的范圍。自行偵查需要深挖洗錢犯罪線索,應(yīng)按照洗錢罪的犯罪構(gòu)成收集證據(jù),尤其是洗錢罪的犯罪嫌疑人、被告人辯解理由較為集中,該案就包括了多種常見辯解理由,因此需要有針對性地收集證據(jù),包括:(1)證明洗錢罪主觀故意的證據(jù)。洗錢罪是故意犯罪,行為人應(yīng)當(dāng)對上游犯罪有認(rèn)識、知悉,對上游犯罪不知情是行為人最為常用的辯解理由,因此應(yīng)當(dāng)收集行為人知道或者應(yīng)當(dāng)知道是上游犯罪的證據(jù)。對于行為人否認(rèn)知情的,可以通過證人證言以及其他客觀證據(jù)予以綜合認(rèn)定。如,該案就是通過張某、陳某的親屬和公司員工的證言認(rèn)定張某對陳某非法集資事實知情。需說明的是,刑法修正案(十一)刪除了刑法第一百九十一條“明知”的表述,但這并不代表不再要求洗錢犯罪的主觀故意,而是考慮到“自洗錢”入罪后,不適宜使用自己“明知”自己實施上游犯罪這樣的表述,對于幫助洗錢的行為人仍要求其對上游犯罪有認(rèn)識、知悉。(2)證明實施了洗錢犯罪的證據(jù)。由于洗錢犯罪的最終表現(xiàn)是資金的流轉(zhuǎn),隨著網(wǎng)絡(luò)技術(shù)的發(fā)展,資金劃轉(zhuǎn)不一定由本人實施,資金轉(zhuǎn)移不是本人實施也是行為人常用的辯解,該案就是通過調(diào)取柜臺簽字、錄像,進行筆跡鑒定等方式收集證據(jù),證明行為人實施了洗錢犯罪行為。(3)證明非法所得及收益流轉(zhuǎn)清洗的證據(jù)。洗錢的核心是對資金性質(zhì)的清洗,因此應(yīng)以資金為導(dǎo)向,收集證據(jù)查清涉案資金流轉(zhuǎn)的過程。特別需要注意的是,收集證據(jù)不能大而化之、簡單了事,算一個總賬,每一筆資金轉(zhuǎn)移來自哪個賬戶、去了哪個賬戶、怎么轉(zhuǎn)移的,都要準(zhǔn)確細(xì)致查清。以上證據(jù)要求,既是自行偵查的證據(jù)要求,也是審查起訴的證據(jù)要求,供辦案人員參考借鑒。

　　(五)林某娜、林某吟等人洗錢案

　　該案最大的參考價值在于如何準(zhǔn)確區(qū)分洗錢犯罪的三個相關(guān)罪名:掩飾、隱瞞犯罪所得、犯罪所得收益罪,洗錢罪和窩藏、轉(zhuǎn)移、隱瞞毒贓罪。實踐中,如何準(zhǔn)確區(qū)分認(rèn)定這三個罪名一直是難題,因此《關(guān)于辦理洗錢刑事案件若干問題的意見》第4條和此次發(fā)布的典型案例都對相關(guān)問題進行了規(guī)定和說明,即掩飾、隱瞞犯罪所得、犯罪所得收益罪和洗錢罪,窩藏、轉(zhuǎn)移、隱瞞毒贓罪是刑法一般規(guī)定和特別規(guī)定的關(guān)系。

　　一是掩飾、隱瞞犯罪所得、犯罪所得收益罪和洗錢罪的區(qū)分。掩飾、隱瞞犯罪所得、犯罪所得收益罪包含傳統(tǒng)的窩藏犯罪和普通的洗錢犯罪,洗錢罪是針對上游犯罪為毒品犯罪、黑社會性質(zhì)的組織犯罪、恐怖活動犯罪、走私犯罪、貪污賄賂犯罪、破壞金融管理秩序犯罪、金融詐騙犯罪的洗錢犯罪的特別規(guī)定。因此,兩罪的區(qū)別首先是上游犯罪的種類,其次是掩飾、隱瞞的手段。對于上游犯罪是毒品犯罪、黑社會性質(zhì)的組織犯罪、恐怖活動犯罪、走私犯罪、貪污賄賂犯罪、破壞金融管理秩序犯罪、金融詐騙犯罪的案件,僅單純改變財物物理儲藏空間的屬于窩藏犯罪,認(rèn)定為掩飾、隱瞞犯罪所得、犯罪所得收益罪,如將現(xiàn)金藏于親屬家里、將黃金埋于地下等,而對于其他改變財物物理性狀的轉(zhuǎn)移、轉(zhuǎn)換資金、財物的行為,常見地包括轉(zhuǎn)賬、取現(xiàn)、匯兌、購房購車、投資理財?shù)?都應(yīng)認(rèn)定為洗錢罪。對于上游犯罪是上述七類犯罪之外的掩飾、隱瞞違法犯罪所得及收益的行為,無論是窩藏行為還是洗錢行為,都應(yīng)認(rèn)定為掩飾、隱瞞犯罪所得、犯罪所得收益罪。

　　二是洗錢罪和窩藏、轉(zhuǎn)移、隱瞞毒贓罪的區(qū)分。兩罪的上游犯罪都是毒品犯罪,刑法在洗錢罪之外單獨規(guī)定窩藏、轉(zhuǎn)移、隱瞞毒贓罪,主要是考慮毒品犯罪罪名體系的完整性以及從重打擊毒品犯罪的需要。兩罪的區(qū)別在于犯罪手段和升格法定刑標(biāo)準(zhǔn)。窩藏、轉(zhuǎn)移、隱瞞毒贓罪主要適用于單純物理隱藏、轉(zhuǎn)移毒資毒贓的窩藏犯罪,如,該案中林某娜將哥哥林某永的現(xiàn)金毒贓轉(zhuǎn)移、藏匿于其住處,認(rèn)定為窩藏、轉(zhuǎn)移毒贓罪,而不認(rèn)定為改變資金來源和性質(zhì)的洗錢罪。同時,隱瞞毒贓罪與洗錢罪存在競合,在犯罪手段上都是可以改變毒贓來源和性質(zhì)的轉(zhuǎn)移、轉(zhuǎn)換行為,可以根據(jù)從一重原則認(rèn)定。根據(jù)2016年最高法《關(guān)于審理毒品犯罪案件適用法律若干問題的解釋》第六條第二款第(二)項,窩藏、轉(zhuǎn)移、隱瞞毒贓罪“情節(jié)嚴(yán)重”的升格法定刑數(shù)額標(biāo)準(zhǔn)為5萬元以上,《關(guān)于辦理洗錢刑事案件若干問題的意見》第12條“情節(jié)嚴(yán)重”的升格法定刑數(shù)額標(biāo)準(zhǔn)為10萬元以上,或者特殊情形下的5萬元以上。窩藏、轉(zhuǎn)移、隱瞞毒贓罪的升格法定刑數(shù)額標(biāo)準(zhǔn)一般情況下低于洗錢罪,同時考慮到窩藏、轉(zhuǎn)移、隱瞞毒贓罪第2檔量刑是3年至10年,洗錢罪第2檔量刑是5年至10年,因此對清洗毒贓5萬元至10萬元之間的行為,應(yīng)綜合考慮案件情節(jié)和量刑幅度,適用適當(dāng)?shù)淖锩�。另�?窩藏、轉(zhuǎn)移、隱瞞毒贓罪沒有規(guī)定單位犯罪,對于單位有上述犯罪事實的,根據(jù)犯罪手段的不同,分別認(rèn)定為洗錢罪和掩飾、隱瞞犯罪所得、犯罪所得收益罪。

　　(六)趙某洗錢案

　　該案的參考意義集中于對貪污賄賂犯罪近親屬及密切關(guān)系人如何認(rèn)定,以及在行為人不供認(rèn)犯罪的情況下如何運用其他證據(jù)綜合認(rèn)定犯罪事實。

　　一是貪污賄賂犯罪人員近親屬及密切關(guān)系人的犯罪行為應(yīng)根據(jù)犯罪事實區(qū)分認(rèn)定。貪污賄賂犯罪人員的近親屬、密切關(guān)系人等是貪污賄賂犯罪共犯和洗錢犯罪的高發(fā)人群,從以往的司法實踐看,認(rèn)定貪污賄賂犯罪共犯的情形多,認(rèn)定洗錢犯罪的情形少,這與司法人員對洗錢犯罪的認(rèn)識不深入,洗錢罪的適用不普遍有很大關(guān)系。關(guān)于兩類犯罪的區(qū)別,近親屬及密切關(guān)系人參與實施貪污賄賂犯罪的,應(yīng)當(dāng)以貪污賄賂犯罪共犯追究刑事責(zé)任,如代為轉(zhuǎn)達(dá)請托、代為向請托人索取財物、收受請托人財物并告知國家工作人員等;對雖然沒有參與實施貪污賄賂犯罪,但提供資金賬戶接收、轉(zhuǎn)移犯罪所得,以投資、理財、購買貴重物品等方式掩飾、隱瞞贓款來源和性質(zhì),符合刑法第一百九十一條規(guī)定的,應(yīng)當(dāng)以洗錢罪追究刑事責(zé)任。該案中,趙某沒有參與武某、王某通過電影融資業(yè)務(wù)侵占公款、索取收受賄賂的犯罪,但是提供資金賬戶接收贓款,并用于投資購房、理財?shù)?屬于掩飾、隱瞞貪污受賄款性質(zhì)的行為,應(yīng)認(rèn)定為洗錢罪而非貪污罪和受賄罪的共犯。需注意的是,該案中趙某賬戶接收的是武某和王某轉(zhuǎn)入的贓款,不存在代為收取贓款的爭議,但如果趙某為了幫助武某切割與貪污受賄犯罪的直接聯(lián)系,提供賬戶直接接收貪污受賄款,如上文對曾某洗錢案的分析,也應(yīng)認(rèn)定為洗錢罪。

　　二是行為人不供認(rèn)犯罪情況下證據(jù)的組織運用和證明要求。洗錢犯罪行為人的辯解多集中在對上游犯罪的不知情。對上游犯罪知悉的證明,首先,在證據(jù)上應(yīng)當(dāng)結(jié)合行為人的身份背景、職業(yè)經(jīng)歷、認(rèn)知能力及其所接觸、接收的信息,與上游犯罪行為人的親屬關(guān)系、上下級關(guān)系、交往情況、了解程度、信任程度,接觸、接收他人犯罪所得及其收益的情況,犯罪所得及其收益的種類、數(shù)額,犯罪所得及其收益的轉(zhuǎn)換、轉(zhuǎn)移方式,交易行為、資金賬戶的異常情況,以及行為人的供述及證人證言等主、客觀因素,綜合分析判斷。對于行為人的供述和辯解,應(yīng)結(jié)合全案證據(jù)審查判斷。其次,在證明要求上,主觀上認(rèn)識到是刑法第一百九十一條規(guī)定的上游犯罪所得及其產(chǎn)生的收益,包括知道或應(yīng)當(dāng)知道,是指對上游犯罪獲取非法利益的概括性認(rèn)識,而非每一筆犯罪事實和收益的準(zhǔn)確認(rèn)識;是指對上游犯罪客觀事實的認(rèn)識,而非對行為性質(zhì)的認(rèn)識,也就是說并不要求行為人明確知道上游犯罪觸犯刑法的具體規(guī)定、知道所犯何罪。

　　四、下一步工作重點

　　刑法修正案(十一)對洗錢罪作出重大調(diào)整,下一步的工作重點是理解、執(zhí)行好刑法的新規(guī)定。

　　一是準(zhǔn)確理解“自洗錢”行為構(gòu)成犯罪的含義。上游犯罪分子實施犯罪后,掩飾、隱瞞犯罪所得來源和性質(zhì)的,以往基于事后不可罰理論,對這種行為認(rèn)為是后續(xù)處理贓款的行為,不再單獨定洗錢罪,只對幫助洗錢的行為人定洗錢罪。刑法修正案(十一)規(guī)定“自洗錢”入罪,加大了對從洗錢犯罪中獲益最大的上游犯罪本犯的處罰力度,上游犯罪分子實施洗錢行為的,單獨構(gòu)成洗錢罪,與上游犯罪數(shù)罪并罰,不再被上游犯罪吸收。另外,對于幫助洗錢的行為人,根據(jù)其在洗錢犯罪中的地位、作用,可以認(rèn)定為共同的主犯或者從犯。

　　二是落實好國家反洗錢戰(zhàn)略部署。反洗錢工作是保障國家金融安全的重要手段,是檢察機關(guān)服務(wù)保障經(jīng)濟發(fā)展的重要措施。刑法修正案(十一)將“自洗錢”行為認(rèn)定為洗錢罪,切中了加大反洗錢力度的關(guān)鍵點�！白韵村X”行為人是洗錢犯罪的主體,檢察人員應(yīng)用足用好這一重要抓手,進一步加強對洗錢犯罪的打擊力度。各級檢察機關(guān)刑事檢察部門應(yīng)當(dāng)落實好最高檢“辦理上游犯罪案件必須同步審查是否涉嫌洗錢犯罪”的要求,增加審查上游犯罪分子是否有“自洗錢”行為,發(fā)現(xiàn)遺漏認(rèn)定洗錢罪的,應(yīng)要求相關(guān)部門移送起訴或者檢察機關(guān)補充偵查;對于證據(jù)確實、充分的,可以直接以洗錢罪追加、補充起訴。

　　*最高人民檢察院第四檢察廳三級高級檢察官,法學(xué)博士。

　　(請參見《人民檢察》2021年第20期或請關(guān)注人民檢察微信公眾號)