為進(jìn)一步完善我國(guó)刑事訴訟證據(jù)制度，確保司法機(jī)關(guān)公正執(zhí)法，2010年7月，兩高三部聯(lián)合發(fā)布了《關(guān)于辦理死刑案件審查判斷證據(jù)若干問(wèn)題的規(guī)定》和《關(guān)于辦理刑事案件排除非法證據(jù)若干問(wèn)題的規(guī)定》（以下簡(jiǎn)稱(chēng)“兩個(gè)證據(jù)規(guī)定”）， “兩個(gè)證據(jù)規(guī)定”的出臺(tái)，對(duì)于反貪污賄賂偵查工作無(wú)疑提出了更新更高的要求，筆者結(jié)合多年的反貪工作實(shí)踐，簡(jiǎn)要的談一下當(dāng)前貪污賄賂案件偵查工作存在的主要矛盾 以及“兩個(gè)證據(jù)規(guī)定”對(duì)反貪偵查工作的影響和應(yīng)對(duì)措施。

　　一、當(dāng)前貪污賄賂案件偵查工作存在的主要矛盾

　　1、逮捕證據(jù)的高標(biāo)準(zhǔn)與證據(jù)來(lái)源的局限性之間的矛盾 。

　　辦理重大、復(fù)雜貪污賄賂案件，逮捕是偵查部門(mén)必然要采取的強(qiáng)制措施。逮捕的證明標(biāo)準(zhǔn)是：有證據(jù)證明有犯罪事實(shí)，可能判處徒刑以上刑罰，且有逮捕必要。并且高檢院將逮捕權(quán)上提由上一級(jí)人民檢察院行使，在司法實(shí)踐中，為避免承擔(dān)錯(cuò)案賠償，檢察機(jī)關(guān)對(duì)批捕案件的起訴率作了嚴(yán)格控制，導(dǎo)致逮捕證明標(biāo)準(zhǔn)幾乎達(dá)到了定罪的證明標(biāo)準(zhǔn)。根據(jù)我國(guó)刑訴法的規(guī)定，自偵部門(mén)在拘留后只有3天的取證時(shí)間，特殊情況下可以延長(zhǎng)至7天。偵查部門(mén)在審查逮捕前承擔(dān)著大量而繁重的偵查任務(wù)。

　　另一方面，我國(guó)的自偵案件獲取證據(jù)的渠道十分狹窄。在西方國(guó)家，偵查部門(mén)依靠社會(huì)完善的個(gè)人數(shù)據(jù)庫(kù)、金融服務(wù)系統(tǒng)和各類(lèi)電子監(jiān)控系統(tǒng)，能夠輕易掌握嫌疑人的個(gè)人財(cái)務(wù)資料和行蹤。憑借這些客觀證據(jù)，可以實(shí)現(xiàn)對(duì)犯罪的精確打擊。而在我國(guó)，由于經(jīng)濟(jì)基礎(chǔ)相對(duì)薄弱，管理水平相對(duì)滯后，無(wú)法有效實(shí)現(xiàn)對(duì)嫌疑人的控制和監(jiān)管，偵查人員獲取證據(jù)的途徑十分越窄。

　　2、犯罪手段多樣化和偵查措施的單一化之間的矛盾 。

　　隨著經(jīng)濟(jì)社會(huì)的迅猛發(fā)展，貪污賄賂犯罪分子的犯罪手段更為復(fù)雜化、多樣化和智能化，犯罪的手段更加隱蔽，更加狡猾。沒(méi)有高水平的技術(shù)偵查措施，是無(wú)法遏制新型犯罪的。技術(shù)偵查措施就是使用通過(guò)不限制犯罪嫌疑人權(quán)利的超常規(guī)偵查措施獲取證據(jù)，分析出許多對(duì)偵破犯罪具有重要價(jià)值的案件信息，這被西方學(xué)者認(rèn)為是一種能夠?qū)崿F(xiàn)控制犯罪和保障權(quán)利兼顧的理想偵查方式。而在我國(guó)檢察機(jī)關(guān)，由于技術(shù)偵查手段滯后，偵查人員在辦案中普遍還是采用詢(xún)問(wèn)證人、銀行查詢(xún)、調(diào)取帳本資料等“原始方法”，對(duì)國(guó)外普遍采用的監(jiān)聽(tīng)、測(cè)謊等技術(shù)很少使用。

　　3、人民群眾對(duì)檢察機(jī)關(guān)的期望和貪污賄賂案件低成案率之間的矛盾 。

　　查辦大案、要案件的力度不夠，線索初查成案率較低，很大程度上挫傷了群眾的舉報(bào)積極性。盡管近年來(lái)打擊職務(wù)犯罪力度不斷加大，但實(shí)際效果與人民群眾的期望值仍存在很大差距，致使一部分群眾舉報(bào)信心不足，不愿再冒險(xiǎn)舉報(bào)，即使舉報(bào)，大多也是采取匿名舉報(bào)，從而給偵查工作帶來(lái)了一定的難度。

　　二、“兩個(gè)證據(jù)規(guī)定”對(duì)反貪偵查工作的影響

　　“兩個(gè)證據(jù)規(guī)定”的出臺(tái)，將大大推進(jìn)我國(guó)民主和法制的進(jìn)程，也無(wú)疑對(duì)困難重重的反貪偵查工作提出了更新更高的要求，“兩個(gè)證據(jù)規(guī)定”對(duì)反貪偵查工作產(chǎn)生的影響主要表現(xiàn)在以下幾個(gè)方面：

　　1、為被告人及其律師的辯護(hù)提供了更為廣闊的空間。

　　“兩個(gè)證據(jù)規(guī)定”的出臺(tái)，為律師提供了辯護(hù)的手段和依據(jù)，由于在證據(jù)和程序問(wèn)題上，多年來(lái)缺乏明確的法律規(guī)范，律師辯護(hù)主要是實(shí)體辯護(hù)，而現(xiàn)在律師的辯護(hù)有了明確的依據(jù)，可以靈活的與具體案情相結(jié)合而運(yùn)用。其實(shí)在此之前就有報(bào)道因非法證據(jù)而被排除的案例，如遼寧省高院在審理一個(gè)黑社會(huì)犯罪的案件中，辯護(hù)律師提出訊問(wèn)的時(shí)間達(dá)到七十多個(gè)小時(shí)，剝奪了罪犯睡眠的基本權(quán)利，造成被告人的痛苦，要求以刑訊逼供排除所得證據(jù)，被法庭采納；某地的一個(gè)律師在受賄案中大獲全勝，原因是反貪?rùn)z察員帶領(lǐng)一名工勤人員提審犯罪嫌疑人，違反了訊問(wèn)必須有兩名偵查人員在場(chǎng)的規(guī)定，辯護(hù)律師在法庭上要求排除此次訊問(wèn)所得證據(jù)，被法庭采納。

　　2、被告人及其辯護(hù)人可申請(qǐng)啟動(dòng)對(duì)證據(jù)的合法性進(jìn)行調(diào)查。

　　對(duì)于我們辦案人員來(lái)說(shuō)，如果取得的證據(jù)被排除，那就是意味著取證失敗，特別是取證行為的合法性在法庭上受到審判，意味著我們處于程序上的“被告地位”。實(shí)踐中要是被告人或辯護(hù)人提出其受到刑訊逼供，只需其提供線索，公訴機(jī)關(guān)就要對(duì)證據(jù)內(nèi)容、形式、取證人員主體資格、手段方法等方面是否合法進(jìn)行舉證。

　　3、明確規(guī)定了公訴、偵查機(jī)關(guān)的舉證責(zé)任 。

　　在刑事訴訟中，公訴機(jī)關(guān)承擔(dān)提供證據(jù)證明被告人犯罪的職責(zé)，同樣承擔(dān)著證明被告人庭前供述來(lái)源合法的證明責(zé)任。在控方提供的證據(jù)不夠確實(shí)、充分的情況下，則應(yīng)當(dāng)承擔(dān)指控犯罪不能成立的后果和責(zé)任。為此，偵查部門(mén)應(yīng)當(dāng)向公訴機(jī)關(guān)提供犯罪嫌疑人供述系合法取得的證據(jù)材料，如犯罪嫌疑人全程錄音錄像資料等。同時(shí)，還明確了訊問(wèn)人員出庭作證的新規(guī)定，要求訊問(wèn)人員必要時(shí)就其執(zhí)行職務(wù)情況出庭作證，證明證據(jù)來(lái)源的合法性。

　　4、有限的直接言詞規(guī)則要求偵查人員確保證人出庭作證。

　　《關(guān)于辦理死刑案件審查判斷證據(jù)若干問(wèn)題的規(guī)定》第十五條規(guī)定了“有限的直接言詞規(guī)則”，即人民檢察院、被告人及其辯護(hù)人對(duì)證人證言有異議，該證人證言對(duì)定罪量刑有重大影響以及人民法院認(rèn)為應(yīng)當(dāng)出庭作證的，人民法院應(yīng)當(dāng)通知證人出庭作證。這就要求反貪偵查人員保證貪污賄賂案件的重要證人能夠出庭作證，并能夠經(jīng)得起公訴人、辯護(hù)人和被告人的質(zhì)證。很多時(shí)候是偵查人員在取得證人證言的時(shí)候已經(jīng)是費(fèi)盡周折，證人作證后就銷(xiāo)聲匿跡了，在這種情況下，保證重要證人出庭作證，就成為保證案件能夠順利審判的關(guān)鍵，現(xiàn)有法律無(wú)明文規(guī)定證人不出庭作證要承擔(dān)的法律后果，因此，偵查人員保證貪污賄賂案件的重要證人能夠出庭作證，就成為辦案實(shí)際中的一大難題，要解決這一難題，只有靠立法規(guī)定證人不出庭作證需承擔(dān)法律責(zé)任來(lái)解決。

　　三、針對(duì)“兩個(gè)證據(jù)規(guī)定”，反貪偵查部門(mén)在辦案實(shí)踐中應(yīng)當(dāng)注意的問(wèn)題和應(yīng)對(duì)措施

　　1、署名問(wèn)題。由于部分檢察機(jī)關(guān)反貪部門(mén)警力不足，當(dāng)多名證人到案后，為了迅速固定證據(jù)，有時(shí)會(huì)出現(xiàn)辦案人單獨(dú)詢(xún)問(wèn)的情況，署名時(shí)署上同科室的另一位辦案人的名字。而被署名的辦案人卻在另一個(gè)詢(xún)問(wèn)室詢(xún)問(wèn)其他證人，如果他也署上了自己的姓名，則會(huì)出現(xiàn)在同一案卷中，在同一時(shí)間段，會(huì)出現(xiàn)一個(gè)辦案人出現(xiàn)在兩個(gè)辦案場(chǎng)合的情況，那么其中一份筆錄很有可能會(huì)在庭審中不被采信。

　　2、筆錄轉(zhuǎn)換問(wèn)題。我們?cè)诜簇潅刹楣ぷ髦�，�?jīng)常會(huì)出現(xiàn)反貪偵查員先期介入紀(jì)委調(diào)查工作的情況，為了工作需要，反貪偵查員并沒(méi)有暴露檢察官的身份，在“兩個(gè)證據(jù)規(guī)定”出臺(tái)以后，這種筆錄是不能作為證人證言裝入卷宗的，必須依法轉(zhuǎn)換后才能作為定案的證據(jù)。

　　3、加強(qiáng)初查工作，提高初查質(zhì)量 。逮捕證據(jù)的高標(biāo)準(zhǔn)和證據(jù)來(lái)源的局限性是當(dāng)前偵查工作面臨的最大矛盾。在我國(guó)刑事訴訟法和有關(guān)部門(mén)辦案規(guī)則尚未修改的情況下，為解決這一矛盾，必須從提高初查質(zhì)量上尋找出路。將辦案工作重心前移，把初查工作做扎實(shí)。對(duì)于案件線索涉及的有關(guān)情況和事實(shí)，先從外圍查清，對(duì)于案件涉及的人和事特別是關(guān)鍵性細(xì)節(jié)，在初查時(shí)能查清的盡量查清，在初查環(huán)節(jié)做到心中有數(shù)，為立案后的偵查工作打下堅(jiān)實(shí)基礎(chǔ)。

　　4、樹(shù)立以證據(jù)合法性為底線的辦案意識(shí)。證據(jù)合法性是證明能力問(wèn)題，指筆錄材料在法律上允許其作為證據(jù)的資格，強(qiáng)調(diào)證據(jù)的合法性，即證據(jù)收集方法、形式、來(lái)源等均合法。具體到辦案而言就是要注意做筆錄在程序上要規(guī)范，不能出現(xiàn)長(zhǎng)時(shí)間不讓犯罪嫌疑人休息而取證的情況，否則就有刑訊逼供之嫌；對(duì)于經(jīng)勘驗(yàn)、檢查、搜查、提取、扣押的物證、書(shū)證，須附相關(guān)筆錄和清單，反映當(dāng)時(shí)的場(chǎng)景；禁止以暴力、威脅等非法方法取得相關(guān)證據(jù)；提取物證、書(shū)證要遵循法律的規(guī)定；勘驗(yàn)、檢查、搜查扣押一定要有見(jiàn)證人在場(chǎng)，不邀請(qǐng)見(jiàn)證人到場(chǎng)，就是不合法；未成年人、精神病人的證言原則上無(wú)效；沒(méi)有資格的鑒定人作出的鑒定結(jié)論無(wú)效；紀(jì)檢委、監(jiān)察部門(mén)提取的證據(jù)、作的詢(xún)問(wèn)記錄不能成為定案的根據(jù)，因?yàn)樗麄儗?duì)刑事案件沒(méi)有偵查權(quán)，他們作的材料只能用于黨政紀(jì)處分的證據(jù)，我們接過(guò)案件之后要及時(shí)的進(jìn)行材料的轉(zhuǎn)化，成為固定、證實(shí)犯罪的筆錄。

　　5、樹(shù)立以圍繞犯罪構(gòu)成要件做筆錄的辦案意識(shí)。指控一個(gè)人構(gòu)成犯罪，必須符合刑法分則規(guī)定的犯罪構(gòu)成要件，構(gòu)成要件缺一不可，否則就是無(wú)罪。在辦案中，偵查人員要自覺(jué)養(yǎng)成圍繞犯罪構(gòu)成要件做筆錄的方向意識(shí)，尤其是對(duì)于貪污賄賂犯罪構(gòu)成要件的主觀方面如何取證對(duì)我們反貪干警確實(shí)是一種考驗(yàn)，一般來(lái)說(shuō)，有罪供述大多不是犯罪嫌疑人自愿作出的，犯罪嫌疑人在主觀上千方百計(jì)的有意回避其內(nèi)心的犯罪動(dòng)機(jī)和目的，我們可以采取迂回的訊問(wèn)策略，根據(jù)其外在的行為和事實(shí)來(lái)反證其主觀心態(tài)。當(dāng)然查明行為人的主觀心態(tài)和意圖既要考慮行為人的主體身份、認(rèn)識(shí)能力 ,又要考察案件的具體情況。例如：我們?cè)谵k理以借為名的受賄案件時(shí)，在具體認(rèn)定主觀方面時(shí)，不能僅僅看有無(wú)書(shū)面的借款手續(xù)，應(yīng)當(dāng)從有無(wú)正當(dāng)?shù)慕杩罾碛�；借款去向；雙方平時(shí)關(guān)系如何、有無(wú)經(jīng)濟(jì)往來(lái)；出借人是否要求犯罪嫌疑人利用職務(wù)便利為其謀取利益；借款后是否有歸還的意思表示；有無(wú)償還能力等因素綜合判定。

　　6、加強(qiáng)反貪偵查人員出庭作證能力的培養(yǎng)。一名具有司法資格的反貪偵查員都應(yīng)該從現(xiàn)在培養(yǎng)出庭作證的素質(zhì)與能力，要有充分的思想準(zhǔn)備與法律知識(shí)準(zhǔn)備在法庭上面對(duì)辯護(hù)人甚至被告人的質(zhì)證。反貪偵查員要習(xí)慣配合公訴人，做好“雙打”工作，保證反貪污賄賂案件的順利判決。

　　7、探索建立偵查預(yù)審制度，科學(xué)合理設(shè)定偵查和預(yù)審之間的任務(wù)分工。首先，反貪案件在偵查環(huán)節(jié)要做好初審工作，把犯罪嫌疑人由不供到供，直至交代整個(gè)犯罪過(guò)程固定在案，同時(shí)獲取相關(guān)外圍證據(jù)，形成證據(jù)之間相互印證的基礎(chǔ)，在預(yù)審環(huán)節(jié)要注重全面收集證據(jù)，使案件前后供述之間、供證之間、證證之間以及證據(jù)與案件事實(shí)之間的矛盾得以合理排除，為公訴和庭審創(chuàng)造良好條件。

　　8、加強(qiáng)偵查信息化和裝備現(xiàn)代化建設(shè)。目前，我們的反貪偵查工作基本上還是沿襲著傳統(tǒng)的辦案模式，“一支筆、一張嘴、兩條腿”，在案件偵查中，運(yùn)用科技手段獲取和固定證據(jù)的能力較差。2011年4月26日，全國(guó)檢察機(jī)關(guān)偵查信息化和裝備現(xiàn)代化建設(shè)現(xiàn)場(chǎng)會(huì)在江蘇無(wú)錫召開(kāi)，檢察機(jī)關(guān)將與公安、工商、電信、金融等部門(mén)協(xié)作建立偵查信息平臺(tái)，實(shí)現(xiàn)四級(jí)檢察院偵查信息共享，偵查人員足不出院就可以輕而易舉地查到相關(guān)人員的檔案資料，并逐步實(shí)現(xiàn)利用監(jiān)聽(tīng)、衛(wèi)星定位、測(cè)謊等現(xiàn)代裝備發(fā)現(xiàn)犯罪、偵破犯罪、取證固證、追逃追贓等能力，更好的適應(yīng)經(jīng)濟(jì)發(fā)展和科技進(jìn)步的需要。但在使用中要嚴(yán)格把握政策界限，必須經(jīng)過(guò)專(zhuān)門(mén)審批才能使用，否則要嚴(yán)肅追究相關(guān)人員的法律責(zé)任�！。ㄗ髡邌挝唬汉颖笔∈�家莊市橋東區(qū)檢察院）