涂爾干 

　　

　　

　　約翰·羅爾斯 

　　

　　大衛(wèi)·休謨 

　　

　　羅斯科·龐德 

　　

　　馬克斯·韋伯 

　　宇宙空間群星璀璨,法理學(xué)的世界姹紫嫣紅。如果想領(lǐng)略這個(gè)世界,不妨去讀一讀英國(guó)著名法律理論家雷蒙德·瓦克斯的《讀懂法理學(xué)》。 

　　我們都知道,作為基礎(chǔ)性學(xué)科的法理學(xué),理論博大精深,文獻(xiàn)浩如煙海,要想在一本書中將法理學(xué)的所有主題面面俱到,顯然無(wú)法做到,因此,作者以清晰、迷人、不拘一格的寫作風(fēng)格,把“正義”“權(quán)利”“守法”“懲罰”等法理學(xué)基本主題與法律思想史有機(jī)對(duì)接,在法律理論與法律思想史的融合中,呈現(xiàn)一個(gè)個(gè)色彩斑斕的畫面。 

　　1. 

　　一直以來(lái),道德問題經(jīng)常制約著人們的政治和法律實(shí)踐。一個(gè)典型的例證是,道德在法律中的地位與功能已經(jīng)成為政治和法律哲學(xué)家關(guān)注的最為重要的問題之一,也是法理學(xué)爭(zhēng)論的根本性問題之一,而自然法學(xué)派無(wú)疑是最早關(guān)注這一問題的學(xué)派。 

　　古典自然法學(xué)派可以追溯至古希臘思想家,其中柏拉圖和亞里士多德的倫理學(xué)分析尤為重要。在柏拉圖看來(lái),倫理學(xué)的基本原理存在于絕對(duì)價(jià)值之中,而正義是其中之一,它與法律具有內(nèi)在的聯(lián)系:只有追求正義理想的諸項(xiàng)法律才能被視為是正當(dāng)?shù)摹?nbsp;

　　作為亞里士多德哲學(xué)的繼承者,阿奎那將法律分為永恒法、自然法、神法和人法,而自然法僅是對(duì)“永恒法”的一種“分有”,即自然法是理性存在者分有永恒法的手段。在法的分類上,阿奎那完全以神學(xué)世界觀為指導(dǎo),其維護(hù)上帝以及基督教會(huì)地位和權(quán)威的目的昭然若揭。他對(duì)法的分類及其解釋,只是為了將全部法學(xué)置于神學(xué)的控制之下,使法學(xué)成為“神學(xué)的婢女”。 

　　隨著自然法原則被用于證明革命的正當(dāng)性,自然法理論進(jìn)入了政治哲學(xué)領(lǐng)域�；舨妓�、洛克、盧梭均將自然法理論的運(yùn)用與“契約”理論聯(lián)系在一起,尤以盧梭的人民主權(quán)論最為著名。不過(guò),盧梭的個(gè)性卻頗讓人頭疼。他與他那個(gè)時(shí)代的一些著名思想家大多相識(shí),但結(jié)果卻無(wú)一例外地反目成仇,這些人中包括法國(guó)的伏爾泰、狄德羅,英國(guó)的大衛(wèi)·休謨。 

　　1768年8月29日,盧梭與同居了25年的女仆瓦瑟在布戈市結(jié)婚,此前他們生有5個(gè)孩子,全部寄養(yǎng)在孤兒院。1778年7月2日,已患“逼害性心理分裂癥”的盧梭在巴黎阿蒙農(nóng)維拉去世,死時(shí)窮困潦倒,死前被馬車撞翻,又被狗撲傷踐踏。盧梭生前遭人唾棄,死后卻備享榮光,被安葬于巴黎先賢祠…… 

　　法律應(yīng)當(dāng)在多大程度上、多寬范圍內(nèi)懲罰遠(yuǎn)離公眾視線的不道德行為,恐怕也是現(xiàn)今社會(huì)應(yīng)當(dāng)直面的重要問題。有關(guān)墮胎、安樂死等社會(huì)問題,有關(guān)法官的司法道德性司法問題等,都面臨著抉擇和判斷。面對(duì)正如德沃金所說(shuō)的一系列“道德困境”,法理學(xué)進(jìn)行怎樣的思考、作出怎樣的回應(yīng),任重而道遠(yuǎn)。 

　　2. 

　　實(shí)證主義方法起源于19世紀(jì)的思想家孔德,主張唯一真實(shí)的知識(shí)是科學(xué)的知識(shí)。不言而喻,法律實(shí)證主義發(fā)端于實(shí)證主義。作為傳統(tǒng)法律實(shí)證主義代表人物,邊沁自稱是“法理學(xué)的路德”。確實(shí),他對(duì)實(shí)證主義法學(xué)以及法律系統(tǒng)分析作出了重要貢獻(xiàn):普通法的不確定性源于不成文法的模糊、不確定,因此,法律的不確定性侵蝕了它的合法性“……結(jié)果是不愿質(zhì)疑和批判一般意義的法律,最終會(huì)造成對(duì)法律的盲從”;普通法的不確定性給“法官行當(dāng)”留下了諸多空間,帶來(lái)了不少缺陷,避免的方法是讓裁判公開透明“……展示在人們的視野之中”。 

　　我們知道邊沁,源于那個(gè)著名的“犧牲一個(gè)人挽救八個(gè)人”的兩難選擇,他的邏輯推演可能讓我們眩暈。據(jù)說(shuō),在過(guò)了很多年單身生活以后,邊沁決定結(jié)婚,并且為自己的選擇進(jìn)行了一番細(xì)致嚴(yán)密的推理,然后,他給一位16年沒見過(guò)面的女友寫了一封求婚信。他被拒絕了,但他求婚的邏輯依然如故。于是,在過(guò)了22年以后,他再次向那位婦女求婚,在這期間,他重新仔細(xì)地論證了自己的推論,自認(rèn)為無(wú)懈可擊。他希望那位女人在這一段時(shí)間里學(xué)了一些數(shù)學(xué),這樣她就可以認(rèn)識(shí)到他的求婚邏輯是何等有力。顯然,那位女人依然相信她自己的邏輯——即直覺,所以,她再一次拒絕了邊沁…… 

　　隨著法律實(shí)證主義的“漲潮”,當(dāng)代法律實(shí)證主義應(yīng)運(yùn)而生。作為20世紀(jì)法律實(shí)證主義的奠基者,H.L.A.哈特把分析哲學(xué)的技術(shù)天才般地運(yùn)用于法學(xué)研究之中,幾乎憑一己之力劃定了現(xiàn)代法律理論的界限,他的著作《法律的概念》,“已經(jīng)成為許多法學(xué)理論家的跳板,而且為更多的人帶來(lái)靈感�！惫�特與德沃金之間長(zhǎng)達(dá)20年的辯論,主題從司法裁量的問題開始,延伸到法理論、倫理學(xué)和政治學(xué)等問題,振聾發(fā)聵。 

　　沿循邊沁的腳步,哈特被譽(yù)為“20世紀(jì)英語(yǔ)世界最為偉大的法學(xué)家”。在其之前,20世紀(jì)中期的政治哲學(xué)瀕于消亡,法律哲學(xué)也奄奄一息;而在他之后,卻是分析法學(xué)大行其道,法理學(xué)界眾神喧嘩。 

　　如果說(shuō)法律實(shí)證主義是一種哲學(xué)的話,那么法律現(xiàn)實(shí)主義則是一種技術(shù)。法律現(xiàn)實(shí)主義者強(qiáng)調(diào)“訴訟中的法律”,更關(guān)注法院及其活動(dòng),其核心主張是,法官們主要對(duì)事實(shí)的刺激作出回應(yīng),而極少關(guān)注法律規(guī)則。其中以霍姆斯的法律預(yù)測(cè)論、盧埃林的功能主義論、弗蘭克的規(guī)則懷疑論最為著名。 

　　3. 

　　法律只有被置于社會(huì)背景之中才能得到理解,這就是法律社會(huì)學(xué)的核心內(nèi)容。有關(guān)法律社會(huì)學(xué)的代表人物有龐德、埃利希、涂爾干、韋伯、哈貝馬斯等。 

　　羅斯科·龐德是“社會(huì)學(xué)法理學(xué)”的巨擘,代表作是五卷本的《法理學(xué)》。在龐德看來(lái),立法者和法律人的任務(wù)是“社會(huì)工程學(xué)”。法律通過(guò)識(shí)別和保護(hù)特定的“利益”從而保證社會(huì)凝聚,通過(guò)賦予它一種法律權(quán)利的地位,從而使它在法律上受到保護(hù)。社會(huì)工程學(xué)的目標(biāo)是構(gòu)建一個(gè)盡可能有效率的社會(huì),即以最小的阻力或者資源消耗保證利益的最大滿足。 

　　有意思的是,龐德出身于法官家庭,卻在14歲就進(jìn)入大學(xué)學(xué)習(xí)植物學(xué)。1889年,擁有植物學(xué)學(xué)士和碩士學(xué)位的他到哈佛大學(xué)法學(xué)院學(xué)習(xí),后來(lái)他返回內(nèi)布拉斯加州開業(yè)當(dāng)律師,卻繼續(xù)他的植物學(xué)研究。1898年,他在內(nèi)布拉斯加大學(xué)獲得了植物學(xué)博士學(xué)位。1903年,龐德成為內(nèi)布拉斯加大學(xué)法學(xué)院院長(zhǎng)。 

　　埃利希的“活法”觀念與龐德的“訴訟中的法律”有著很強(qiáng)的相似性。埃利希認(rèn)為,“試圖把一個(gè)時(shí)代或者一個(gè)民族的法律禁錮在法典的章節(jié)之中,其道理就像試圖把水流限制在池塘之內(nèi)。那樣就再也沒有了源頭活水,只剩下一潭死水了�！� 

　　涂爾干與卡爾·馬克思及馬克斯·韋伯并列為社會(huì)學(xué)的三大奠基人。作為巍然屹立于社會(huì)學(xué)的領(lǐng)軍人物,涂爾干專注于社會(huì)團(tuán)結(jié),他認(rèn)為,懲罰的功能是集體感情的一種表達(dá),社會(huì)凝聚力據(jù)此得以維持。他預(yù)言了經(jīng)濟(jì)社會(huì)帶來(lái)的巨大變化:“正因?yàn)榻?jīng)濟(jì)事務(wù)主宰了大多數(shù)公民的生活,成千上萬(wàn)的人把整個(gè)精力都投入在了工業(yè)領(lǐng)域和商業(yè)領(lǐng)域……公民道德也隨之世風(fēng)日下了�！� 

　　韋伯是最為杰出、最具影響力的社會(huì)理論家,他建立了法律類型學(xué),當(dāng)然最為普通人所知的是他的《新教倫理與資本主義精神》;聲名遠(yuǎn)播的德國(guó)著名社會(huì)學(xué)家哈貝馬斯被譽(yù)為西方馬克思主義法蘭克福學(xué)派的中堅(jiān)人物,他向我們描繪的現(xiàn)代國(guó)家主權(quán)形式,令我們的政治生活豁然開朗。 

　　4. 

　　正義是什么?它怎樣才能得到捍衛(wèi)?法律與正義之間存在著必然的聯(lián)系嗎?諸如此類問題一直鍛煉著自柏拉圖和亞里士多德以來(lái)的思想家們的腦筋。因此,有關(guān)正義的各種理論是道德、政治和法律理論的一個(gè)永恒的焦點(diǎn)。有關(guān)正義的討論,起點(diǎn)應(yīng)該從亞里士多德開始。他對(duì)交換正義和分配正義的區(qū)分,在現(xiàn)代社會(huì)仍然具有重要價(jià)值。 

　　功利主義包含著一個(gè)深遠(yuǎn)的道德基礎(chǔ),那就是道德和正義的根本目標(biāo)在于把幸福最大化。在《道德與立法原理導(dǎo)論》中,邊沁指出了功利主義的核心思想:“自然把人類置于快樂和痛苦的主宰之下。是非標(biāo)準(zhǔn),因果聯(lián)系,俱由其定奪……功利原理承認(rèn)這一支配地位,把它當(dāng)作旨在依靠理性和法律之手段建造福樂大廈的制度基礎(chǔ)。” 

　　法律的經(jīng)濟(jì)分析是功利主義的一種現(xiàn)代形式,它以下述命題作為自己的理論基礎(chǔ):理性的人,不管是男人還是女人,總是會(huì)選擇去做那些能夠使他或她的滿足最大化的事情。作為這一學(xué)說(shuō)的領(lǐng)軍人物,波斯納用經(jīng)濟(jì)分析方法分析普通法中隱私權(quán)、個(gè)人信息保護(hù)等內(nèi)容,以此證明“普通法的方法這樣分配從事交往活動(dòng)的人之間的責(zé)任:最大化共同價(jià)值,或者在相同的情況下,最小化活動(dòng)的共同成本”。 

　　羅爾斯所著的《正義論》被諾齊克譽(yù)為是“自密爾作品之后,在政治哲學(xué)和道德哲學(xué)領(lǐng)域尚未見到這樣有力、深刻、精致、內(nèi)容廣泛且系統(tǒng)的著作”。而我們知道他,大多源于他的“分蛋糕原理”。在《正義論》中,羅爾斯提出了關(guān)于正義的兩條原則:第一是平等的自由原則,即每個(gè)人應(yīng)該在社會(huì)中享有平等的自由權(quán)利;第二是差別原則與機(jī)會(huì)平等原則。 

　　羅爾斯的同事羅伯特·諾齊克畢生鼓吹自由市場(chǎng)的自由主義,“自由主義有一個(gè)落腳點(diǎn),那就是限制國(guó)家的權(quán)力,通過(guò)法院保護(hù)我們的安全并執(zhí)行正義。”這是古典自由主義學(xué)派的最大特點(diǎn)。 

　　法律是什么,法律是否具有一個(gè)目標(biāo),法律是否可以為所有人保證更大的正義等法理學(xué)問題,沒有一個(gè)有簡(jiǎn)單的答案,但是,“正是在對(duì)它們的追問之中——以及對(duì)它們的嚴(yán)謹(jǐn)反思中——法律的本質(zhì)或許能被揭示出來(lái),從而使得理解法理學(xué)一覽無(wú)余�！睙o(wú)數(shù)法學(xué)巨星們留下了光,或可照亮我們前行的路。